日本刑事訴訟法

　　日本刑事訴訟法簡介日本刑事訴訟法的發(fā)展史，大體可以分為三個(gè)時(shí)期：明治維新以前主要學(xué)習(xí)唐律，實(shí)行律令法制和武家法制，其刑事訴訟法也包含于其中；明治維新至第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束，主要以法國、德國為樣板，制定自己的刑事訴訟法；第二次世界大戰(zhàn)后，其刑事訴訟法又受到美國法的影響，大量吸收了當(dāng)事人主義的因素，形成了頗具特色的刑事訴訟制度。一、第二次世界大戰(zhàn)后日本刑事訴訟法的制定和特色自本世紀(jì)30年代始，日本軍國主義推行法西斯專政，刑事訴訟推行糾問式特別程序，刑事司法成為法西斯獨(dú)裁統(tǒng)治的工具。第二次世界大戰(zhàn)以后，根據(jù)同盟國占領(lǐng)軍總部的指示，日本對(duì)戰(zhàn)前的法律制度進(jìn)行改革，于1946年制定了《日本國憲法》。新憲法以和平主義、國民主權(quán)和尊重人權(quán)三大原則為基礎(chǔ)，確立了新的政治體制。在刑事訴訟方面，新憲法將有關(guān)國民人權(quán)的一系列訴訟原則上升為憲法原則，如刑事程序法定原則、令狀主義、禁止拷問、法官獨(dú)立、保障公平的法院進(jìn)行迅速的公開審判的權(quán)利、保障辯護(hù)權(quán)、禁止強(qiáng)迫自我歸罪和將口供作為定罪的惟一根據(jù)、禁止重復(fù)追訴等。由于《日本國憲法》定于1947年5月3日起施行，而刑事訴訟法的修改工作屆時(shí)難以完成，所以，為了同新憲法的施行相適應(yīng)，日本立法當(dāng)局不得不匆忙制定了《刑事訴訟應(yīng)急措施法》。該法連同《法院法》、《檢察廳法》一起，與新憲法同時(shí)施行。1948年7月10日，日本國會(huì)通過現(xiàn)行《刑事訴訟法》。該法于1949年1月1日起施行，其后，曾經(jīng)多次小規(guī)模修改，現(xiàn)有7編506條和附則?！度毡緡鴳椃ā返?1條規(guī)定：“任何人，未經(jīng)法律規(guī)定的程序，不得剝奪其生命、自由或者科處其他刑罰?！痹撘?guī)定要求不僅在內(nèi)容上，而且在形式上，也都應(yīng)當(dāng)通過國家立法機(jī)構(gòu)制定的狹義法律來規(guī)定刑事程序。日本國會(huì)制定的關(guān)于刑事訴訟的法律，除刑事訴訟法典外，還有法院法、檢察廳法、警察法、少年法、交通案件即決裁判程序法、刑事補(bǔ)償法、刑事訴訟費(fèi)用法、關(guān)于刑事案件中第三者所有物沒收程序的應(yīng)急措施法、關(guān)于犯罪偵查中監(jiān)聽通訊的法律，等等。除國會(huì)制定的法律外，在日本，調(diào)整刑事訴訟活動(dòng)的規(guī)范，還有《刑事訴訟規(guī)則》和《犯罪偵查規(guī)范》。前者由最高法院依據(jù)《日本國憲法》第77條規(guī)定的規(guī)則制定權(quán)而制定，后者由國家公安委員會(huì)制定。其中，最高法院《刑事訴訟規(guī)則》對(duì)于司法警察職員、檢察官、法官均有約束力，是進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)依據(jù)的重要規(guī)則之一。關(guān)于刑事訴訟法與該規(guī)則的調(diào)整范圍，作為原則，有關(guān)刑事訴訟基本構(gòu)造和被疑人、被告人重大利益的問題，必須由法律規(guī)定，訴訟程序中不涉及被疑人、被告人重要利益的技術(shù)性程序，可以由規(guī)則規(guī)定。在法律與規(guī)則的關(guān)系上，當(dāng)規(guī)則的規(guī)定與法律矛盾時(shí)，應(yīng)當(dāng)服從法律。由于日本明治維新后主要學(xué)習(xí)了以法、德為代表的大陸法系國家的刑事訴訟制度，在第二次世界大戰(zhàn)后又大量吸收了當(dāng)事人主義訴訟的因素，因而使其刑事訴訟程序的每個(gè)訴訟階段都體現(xiàn)出自己的特色。從總體上講，日本刑事訴訟法的顯著特色，可以概括為兩個(gè)方面：其一，是堅(jiān)持實(shí)體真實(shí)與正當(dāng)程序相統(tǒng)一的訴訟目的。日本《刑事訴訟法》第1條規(guī)定：“本法以在刑事案件上，于維護(hù)公共福利和保障個(gè)人基本人權(quán)的同時(shí)，明確案件的事實(shí)真相，正當(dāng)而迅速地適用刑罰法令為目的?！比毡緦W(xué)者認(rèn)為，查明真相是刑事訴訟的基本理念之一，這稱為“實(shí)體真實(shí)主義”。但是，如果單方面強(qiáng)調(diào)查明真相，就易發(fā)生侵害基本人權(quán)的危險(xiǎn)。因此，在維護(hù)公共福利的同時(shí)，要保障基本人權(quán)，亦即堅(jiān)持正當(dāng)程序的保障。日本刑事訴訟法以明文規(guī)定堅(jiān)持實(shí)體真實(shí)與正當(dāng)程序相統(tǒng)一的訴訟目的，是其特色之一。其二，是實(shí)行職權(quán)主義與當(dāng)事人主義相結(jié)合的訴訟構(gòu)造。日本刑事訴訟法在大量移植英美法的訴訟構(gòu)造的同時(shí)，又保留了職權(quán)主義的因素，而采取了以當(dāng)事人主義為主，以職權(quán)主義為補(bǔ)充的訴訟構(gòu)造。譬如，在偵查程序中，被疑人享有沉默權(quán)，與律師接見往來權(quán)，證據(jù)保全的請(qǐng)求權(quán)，限制被疑人的人身自由及搜查、扣押均須依法官簽發(fā)的令狀進(jìn)行等，都表明其當(dāng)事人主義的訴訟構(gòu)造的特點(diǎn)；另一方面，偵查機(jī)關(guān)可以指定辯護(hù)人與在押被疑人接見往來的日時(shí)、場(chǎng)所，不實(shí)行起訴前的保釋制度等，表明其保留著職權(quán)主義因素。庭審程序中，在法庭調(diào)查證據(jù)時(shí)法官才開始接觸證據(jù)，雙方當(dāng)事人可以平等地請(qǐng)求調(diào)查證據(jù)，法院在聽取雙方當(dāng)事人意見后決定調(diào)查證據(jù)的范圍、順序和方法。法院可依職權(quán)調(diào)查證據(jù)，但就此作出裁定時(shí)，應(yīng)聽取雙方當(dāng)事人的意見、調(diào)查證據(jù)由控、辯雙方以主詢問、反詢問和交叉詢問的方式進(jìn)行，這都體現(xiàn)出其構(gòu)造的折中性和中間性。二、偵查程序（一）偵查權(quán)機(jī)關(guān)法律賦予犯罪偵查權(quán)的機(jī)關(guān)，是檢察官、檢察事務(wù)官及司法警察職員。檢察官和司法警察職員在偵查方面并無明確分工，原則上，檢察官和司法警察職員在犯罪偵查上應(yīng)當(dāng)互相協(xié)助，但由于偵查的目的之一是為公訴做準(zhǔn)備，而提起和維持公訴的權(quán)限屬于檢察官，故需要檢察官從公訴官的角度對(duì)司法警察職員的偵查予以指示和指揮。依照法律，檢察官在其轄區(qū)內(nèi)可以就偵查對(duì)全體司法警察職員作出一般指示，這種指示是通過規(guī)定一般準(zhǔn)則的方式而實(shí)現(xiàn)的；在具體案件的偵查上，檢察官可以對(duì)協(xié)助偵查的全體司法警察職員進(jìn)行一般指揮；此外，檢察官在自行偵查上有必要時(shí)，可以就具體案件對(duì)個(gè)別司法警察職員進(jìn)行具體指揮。對(duì)于不服從指示、指揮的，檢察官可以向有懲戒罷免權(quán)的機(jī)關(guān)提出懲戒或罷免的追訴。（二）任意偵查原則和強(qiáng)制偵查法定主義偵查可以開始于公民等提供的犯罪線索，如告訴、告發(fā)、請(qǐng)求、自首等，也可以開始于偵查機(jī)關(guān)直接發(fā)現(xiàn)的線索，如通過檢驗(yàn)非正常死亡的尸體、職務(wù)查問、檢查持有物品等發(fā)現(xiàn)的線索。偵查分為任意偵查和強(qiáng)制偵查，可以分別采用或者一并采用。所謂任意偵查，是指以受偵查人同意或承諾為前提而進(jìn)行的偵查。對(duì)于任意偵查，法律沒有特別限制，即使法律沒有明文規(guī)定，原則上也可以采取適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行。常見的任意偵查方法，主要有要求被疑人或被疑人以外的人到場(chǎng)并對(duì)他進(jìn)行調(diào)查，要求某人前往一定場(chǎng)所，獲得被疑人或其他人自愿提出的書面材料，委托鑒定、口譯和筆譯，要求公務(wù)機(jī)關(guān)或公私團(tuán)體提出有關(guān)事項(xiàng)的報(bào)告，留存被丟棄的物品或由所有人、持有人及保管人自愿提出的物品等。所謂強(qiáng)制偵查，是指不受被偵查人意思約束而強(qiáng)制進(jìn)行的處分。強(qiáng)制偵查原則上應(yīng)當(dāng)依據(jù)法官簽發(fā)的令狀而實(shí)施，這稱為強(qiáng)制偵查令狀主義。日本《刑事訴訟法》第197條第1款規(guī)定：“為實(shí)現(xiàn)偵查的目的，可以進(jìn)行必要的調(diào)查。但除本法有特別規(guī)定的以外，不得進(jìn)行強(qiáng)制處分?！睋?jù)此，日本學(xué)者認(rèn)為，日本《刑事訴訟法》是將任意偵查作為原則（任意偵查原則），而將強(qiáng)制偵查作為例外，強(qiáng)制偵查僅限于刑事訴訟法有特別規(guī)定的場(chǎng)合方可進(jìn)行（強(qiáng)制偵查法定主義）。因此，對(duì)于強(qiáng)制偵查，只要刑事訴訟法沒有具體的規(guī)定，就不得進(jìn)行。法律規(guī)定的強(qiáng)制偵查方法，包括逮捕、羈押、查封、搜查、勘驗(yàn)、鑒定處分、詢問證人等。（三）逮捕、羈押及其他強(qiáng)制處分1.逮捕和羈押。在日本，逮捕與羈押是不同的強(qiáng)制處分。對(duì)被逮捕人實(shí)施逮捕后，是否羈押，需要法官審查決定。也就是說，羈押并非是逮捕的必然后果。逮捕包括通常逮捕、緊急逮捕和現(xiàn)行犯逮捕。通常逮捕即依法官簽發(fā)的令狀實(shí)施的逮捕。其要件是有相當(dāng)?shù)睦碛勺阋詰岩杀灰扇艘呀?jīng)犯罪。但對(duì)相當(dāng)于30萬元（刑法、關(guān)于處罰暴力行為等的法律及關(guān)于調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系罰則的法律規(guī)定之罪以外的罪，為2萬元）以下罰金、拘留〔1〕或者罰款的罪，以被疑人沒有固定的住居，或者沒有正當(dāng)理由而不接受到場(chǎng)要求時(shí)為限。在某些情況下，法律允許緊急逮捕，即檢察官、檢察事務(wù)官或者司法警察職員，在有充分理由足以懷疑被疑人已犯有相當(dāng)于死刑、無期懲役或無期監(jiān)禁以及最高刑期為3年以上的懲役或監(jiān)禁之罪的場(chǎng)合，由于情況緊急而來不及請(qǐng)求法官簽發(fā)逮捕證時(shí)，可以在告知理由后逮捕被疑人。緊急逮捕后，應(yīng)當(dāng)立即進(jìn)行請(qǐng)求法官簽發(fā)逮捕證的程序，在沒有簽發(fā)給逮捕證時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即釋放被疑人。對(duì)現(xiàn)行犯，任何人都可以沒有逮捕證而予以逮捕，稱為現(xiàn)行犯逮捕。所謂現(xiàn)行犯，是指正在犯罪或剛實(shí)行完犯罪的人。對(duì)被追呼為犯罪人的，身上有顯著犯罪的痕跡的或受盤問而準(zhǔn)備逃跑的，也視為現(xiàn)行犯，稱為準(zhǔn)現(xiàn)行犯。對(duì)于輕微犯罪的現(xiàn)行犯或準(zhǔn)現(xiàn)行犯進(jìn)行逮捕，只限于其住居或姓名不明以及有逃跑可能的情形。司法警察職員逮捕或收到被疑人時(shí)，應(yīng)立即告知犯罪事實(shí)要旨和可以選任辯護(hù)人，并給予辯解的機(jī)會(huì)；如果認(rèn)為有留置必要時(shí)，應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)將被疑人連同文書及證物一并移送檢察官。檢察官逮捕或收到被疑人時(shí)，應(yīng)給予辯解的機(jī)會(huì)；認(rèn)為有留置必要時(shí)，應(yīng)在收到被疑人后24小時(shí)內(nèi)向法官請(qǐng)求羈押被疑人。自逮捕或收到被疑人到請(qǐng)求羈押的時(shí)限，總計(jì)不得超過72小時(shí)。在此期間沒有請(qǐng)求羈押或沒有提起公訴時(shí)，應(yīng)立即釋放被疑人。拘禁被疑人或被告人人身的裁判及執(zhí)行，稱為羈押，也稱為未決羈押。對(duì)被疑人的羈押，必須以已經(jīng)逮捕為前提，稱為逮捕前置主義。法院有相當(dāng)理由足以懷疑某人有犯罪行為并符合下列條件之一時(shí)，可以予以羈押：（1）沒有一定住居的；（2）有相當(dāng)理由足以懷疑將毀滅罪證的；（3）有逃亡行為或有相當(dāng)理由足以懷疑有逃亡可能的。但對(duì)相當(dāng)于30萬元以下罰金、拘留或罰款的案件，以被疑人沒有一定住居時(shí)為限。羈押時(shí)應(yīng)當(dāng)告知被疑人被疑案件，并告知其有權(quán)委托辯護(hù)人。受羈押的人或其辯護(hù)人、法定代理人、保住人、配偶、直系親屬、兄弟姐妹及其他利害關(guān)系人可以請(qǐng)求告知羈押理由。告知羈押理由應(yīng)當(dāng)在公開的法庭上進(jìn)行，法官和書記官必須出庭，原則上被疑人和辯護(hù)人沒有到場(chǎng)不得開庭，但法定例外情形除外。在法庭上，被疑人、辯護(hù)人或其他請(qǐng)求人可以陳述意見，如果檢察官出庭也可以陳述意見。法庭經(jīng)過開庭，查明羈押不合法或者缺乏理由或必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)依職權(quán)撤銷羈押。起訴前羈押的期限一般為10日，10日內(nèi)未提起公訴時(shí)，應(yīng)釋放被疑人。法官可以根據(jù)檢察官請(qǐng)求將期限延長10日。對(duì)內(nèi)亂罪、外患罪等案件，如案情復(fù)雜、重要參考人患病、外出旅行或去向不明及需要鑒定等，不延長羈押期限進(jìn)一步調(diào)查將難以作出起訴或不起訴決定的，法官可以根據(jù)檢察官請(qǐng)求再延長期限，但再延長期限累計(jì)不超過5日。案件已公訴的，羈押期限是自提起公訴之日起2個(gè)月，特別有必要時(shí)，可以每隔1個(gè)月延長1次。但除法定情形外，延長只以1次為限。依照法律，羈押場(chǎng)所原則上應(yīng)是法務(wù)省設(shè)置在各地的拘置所。1908年日本制定監(jiān)獄法時(shí)，鑒于當(dāng)時(shí)拘置所不足，允許在特殊情況下可以使用警察留置場(chǎng)以代替拘置所。這稱為代用監(jiān)獄制度。在實(shí)踐中，羈押被疑人約90％是在警察署的留置場(chǎng)，到調(diào)查終結(jié)往往長達(dá)10天至20天，甚至更長時(shí)間。由于負(fù)責(zé)偵查、調(diào)查的警察同時(shí)也管理羈押事項(xiàng)，因而在長時(shí)間內(nèi)支配著被拘禁人的全部生活，就很容易利用這種權(quán)力逼取自白。1980年日本政府要求警察機(jī)構(gòu)將偵查部門與監(jiān)管部門分開，以防止上述弊害發(fā)生。1991年4月23日東京高等法院在一起宣告無罪判決的案件中指出，代用監(jiān)獄是很容易發(fā)生逼取自白的制度，對(duì)其使用需要慎重考慮；必須使犯罪偵查和拘禁事務(wù)在各自獨(dú)立的基礎(chǔ)上正確地進(jìn)行。2.查封等強(qiáng)制處分。查封、搜查、勘驗(yàn)、鑒定處分、詢問證人等都屬于強(qiáng)制偵查措施，實(shí)施這些行為應(yīng)當(dāng)事先請(qǐng)求并取得法官簽發(fā)的令狀。依照法律，如果令狀沒有注明在夜間也可以執(zhí)行令狀，不得在日出前、日沒后為查封、搜查等而進(jìn)入有人住居或有人看管的宅邸、建筑物或船舶內(nèi)，但法律規(guī)定的特別情形例外。在符合法定條件時(shí)，檢察官可以請(qǐng)求法官依照詢問證人的程序強(qiáng)制證人供述。這稱為起訴前詢問證人。檢察官應(yīng)當(dāng)在第一次公審期日前提出詢問證人的請(qǐng)求。對(duì)于顯然是在犯罪偵查上具有不可缺少的知識(shí)的人，或者在任意偵查中拒絕到場(chǎng)或供述，以及在任意偵查時(shí)已自愿供述，但有可能于公審期日被迫作出不同于以前的供述，而其供述對(duì)證明犯罪又不可缺少的人，均可以請(qǐng)求作為證人詢問。在詢問證人時(shí)，檢察官有權(quán)在場(chǎng)。1999年8月18日，日本公布《修改刑事訴訟法部分條文的法律》（平成十一年法律第138號(hào)），該法于1999年8月12日由日本國會(huì)通過，并于同年9月7日起施行。依照該法，在《刑事訴訟法》中增加第222條之二，即“未經(jīng)通訊雙方當(dāng)事人任何一方的同意而實(shí)施的監(jiān)聽通訊的強(qiáng)制處分，依照另以法律所作的規(guī)定進(jìn)行”。這里的“法律”，是指《關(guān)于犯罪偵查中監(jiān)聽通訊的法律》（平成十一年法律第137號(hào)）。此次刑事訴訟法部分條文的修改，明確了未經(jīng)通訊雙方當(dāng)事人任何一方的同意而實(shí)施的監(jiān)聽通訊系屬強(qiáng)制處分。據(jù)此，監(jiān)聽通訊也必須依據(jù)令狀進(jìn)行。（四）偵查終結(jié)有兩種情況，即司法警察員的偵查終結(jié)和檢察官的偵查終結(jié)。司法警察員在偵查終結(jié)后，應(yīng)根據(jù)情況分別作出以下處分：（1）移送檢察官。司法警察員偵查終結(jié)后，除法律有特別規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)迅速將案件連同文書及證物一并移送檢察官。這里的偵查終結(jié)，是指完成作為司法警察職員應(yīng)實(shí)施的偵查行為，并非一定是整個(gè)案件偵查活動(dòng)的結(jié)束。所謂法律有特別規(guī)定的情況，一是指司法警察員認(rèn)為有必要拘禁被逮捕的被疑人時(shí)，應(yīng)在法定時(shí)間內(nèi)將被疑人連同文書、證物一并移送檢察官，其后，司法警察員即失去對(duì)偵查的主導(dǎo)地位，而作為檢察官的輔助機(jī)關(guān)在檢察官的具體指揮下進(jìn)行偵查；二是指司法警察員接受告訴、告發(fā)或自首時(shí)，應(yīng)迅速將文書、證物移交檢察官。（2）移送家庭法院。對(duì)于少年案件，偵查結(jié)果認(rèn)為只有相當(dāng)于罰金以下刑罰的犯罪的嫌疑時(shí)，應(yīng)直接移送家庭法院。（3）微罪處分。當(dāng)判明犯罪非常輕微而沒有處罰必要時(shí)，由司法警察員予以訓(xùn)誡而免予追究，但司法警察員應(yīng)當(dāng)每月集中向檢察官報(bào)告一次。檢察官對(duì)接受司法警察員移送的案件和自行偵查的案件，應(yīng)根據(jù)情況分別作出以下處理：（1）提起公訴或不起訴；（2）移送家庭法院；（3）移送其他檢察廳的檢察官；（4）具有中止偵查事由的，中止偵查。（五）偵查階段被疑人的權(quán)利在偵查階段，被疑人有委托辯護(hù)人的權(quán)利、與辯護(hù)人會(huì)見的權(quán)利、請(qǐng)求告知羈押理由的權(quán)利、對(duì)羈押裁判提出準(zhǔn)抗告的權(quán)利等。在被疑人享有的權(quán)利中，委托辯護(hù)人和與辯護(hù)人會(huì)見的權(quán)利，對(duì)于其有效進(jìn)行防御活動(dòng)，維護(hù)自己的合法權(quán)益，有著極為重要的作用。日本《刑事訴訟法》第30條規(guī)定，被告人或被疑人可以隨時(shí)選任辯護(hù)人，被告人或被疑人的法定代理人、保佐人、配偶、直系親屬及兄弟姐妹，可以獨(dú)立選任辯護(hù)人。該法第36條規(guī)定，被告人因貧困或其他事由不能選任辯護(hù)人時(shí)，法院依據(jù)被告人請(qǐng)求，應(yīng)為其選任辯護(hù)人。法院選任的辯護(hù)人稱為國選辯護(hù)人，費(fèi)用由國家支付。由于國選辯護(hù)只適用于被告人，所以，被疑人如果因貧困或其他事由不能選任辯護(hù)人時(shí)，其辯護(hù)權(quán)的行使便存在很大局限性。為彌補(bǔ)立法上的不足，在訴訟實(shí)務(wù)中，日本律師界開展了值班律師活動(dòng)，以幫助被疑人進(jìn)行辯護(hù)。充當(dāng)值班律師完全是自愿的。值班律師的業(yè)務(wù)形式主要分為“等候制”和“名簿制”兩種。前者指由律師會(huì)事先根據(jù)律師本人的志愿和日期制作值班表，依值班表負(fù)責(zé)當(dāng)日值班的律師即在事務(wù)所等待，一旦身體受到拘束的被疑人或其他有關(guān)人員提出要求，值班律師經(jīng)律師會(huì)轉(zhuǎn)告后即速與被疑人會(huì)面；后者指事先把自愿作值班律師的會(huì)員名單編制成冊(cè)，由律師會(huì)按名冊(cè)順序向要求幫助的被疑人推薦值班律師。此外，對(duì)于重大的或有較大影響的案件，有時(shí)律師會(huì)也主動(dòng)委派值班律師與被疑人聯(lián)系、會(huì)見。根據(jù)日本司法實(shí)務(wù)及部分律師會(huì)制定的規(guī)則，值班律師應(yīng)在接到申請(qǐng)后的48小時(shí)以內(nèi)與被疑人會(huì)見。值班律師初次會(huì)見被疑人是免費(fèi)的，律師的日津貼、交通費(fèi)、翻譯費(fèi)等由律師會(huì)支付。初次會(huì)見被疑人時(shí)，值班律師應(yīng)向被疑人說明訴訟的程序，告知其享有委托辯護(hù)人的權(quán)利和沉默權(quán)，并向被疑人提供必要的建議和咨詢。值班律師應(yīng)為成為該被疑人的私選辯護(hù)人而努力，但在其后的程序中是否能夠充當(dāng)該被疑人的私選辯護(hù)人，取決于該被疑人的意愿。當(dāng)然，在其后的審判階段，值班律師也可以充當(dāng)國選辯護(hù)人。此外，值班律師在初次與被疑人會(huì)見時(shí)，應(yīng)告知其如果由于貧困而無力支付辯護(hù)費(fèi)用時(shí)，可以申請(qǐng)“刑事被疑人辯護(hù)援助基金”的援助。依照日本《刑事訴訟法》第39條規(guī)定，身體受到拘束的被告人或者被疑人，可以在沒有見證人的情況下，與辯護(hù)人或者受委托將要成為辯護(hù)人的人會(huì)見，或者授受文書或物品。檢察官、檢察事務(wù)官和司法警察職員在進(jìn)行偵查上有必要時(shí)，對(duì)該項(xiàng)接見或授受，可以指定日時(shí)、場(chǎng)所及時(shí)間，但該項(xiàng)指定不得不適當(dāng)?shù)叵拗票灰扇诉M(jìn)行準(zhǔn)備防御的權(quán)利。在1988年之前，偵查實(shí)務(wù)中實(shí)行“一般指定書制度”，即檢察官對(duì)已被逮捕的被疑人，在請(qǐng)求法官簽發(fā)羈押令狀的同時(shí)，以有可能逃跑或毀滅證據(jù)為由，一并請(qǐng)求法官裁定禁止其會(huì)見他人。檢察官再根據(jù)法官的裁定簽發(fā)“關(guān)于會(huì)見等的指定書”，載明：“關(guān)于會(huì)見的日時(shí)、場(chǎng)所及時(shí)間，另以指定書指定”。如果辯護(hù)人要求會(huì)見被疑人，則須經(jīng)檢察官另行簽發(fā)指定書，載明不存在有礙偵查的日時(shí)、場(chǎng)所和時(shí)間。這稱為具體指定。辯護(hù)人持此具體指定書，才能會(huì)見被疑人。1988年4月，日本法務(wù)省廢止了“一般指定書”，改用“關(guān)于指定會(huì)見等的通知書”，其內(nèi)容為“因偵查上有必要時(shí)，對(duì)會(huì)見的日時(shí)、場(chǎng)所及時(shí)間另行指定，特此通知”，從而體現(xiàn)了《刑事訴訟法》第39條規(guī)定的精神，只要沒有例外指定，即可自由會(huì)見。在具體適用上，還明確了以下幾個(gè)方面：（1）不得以未持有指定書為理由而拒絕其會(huì)見；（2）在申請(qǐng)會(huì)見后的合理時(shí)間內(nèi)指定權(quán)機(jī)關(guān)沒有與申請(qǐng)人聯(lián)系時(shí)，視為“未予指定”；（3）不得再三以正在訊問為理由拒絕或限制會(huì)見；（4）不得劃一地規(guī)定會(huì)見的時(shí)間和次數(shù)，而應(yīng)根據(jù)案件需要采取靈活的辦法。此外，被疑人享有的請(qǐng)求保全證據(jù)的權(quán)利，對(duì)于其有效實(shí)施防御活動(dòng)也是十分重要的。依照法律，如果不預(yù)先保全證據(jù)會(huì)在使用證據(jù)上遇到困難時(shí)，以在第一次公審期日前為限，被疑人或者他的辯護(hù)人可以請(qǐng)求法官作出詢問證人、搜查、扣押、鑒定、勘驗(yàn)等處分。辯護(hù)人經(jīng)法官許可，可以在法院閱覽和抄寫有關(guān)處分的材料。被疑人沒有辯護(hù)人時(shí)，經(jīng)法官許可，也可以閱覽處分材料。這是將當(dāng)事人主義運(yùn)用于偵查程序的結(jié)果。三、起訴程序（一）起訴的原則國家追訴主義、起訴壟斷主義和起訴便宜主義，構(gòu)成日本刑事起訴制度的基本原則。1.國家追訴主義。即刑事案件之訴，只能由國家機(jī)關(guān)提起。采取該原則是基于這樣的認(rèn)識(shí)，即刑事訴訟謀求實(shí)現(xiàn)國家刑罰權(quán)，與把私人利益作為基點(diǎn)的民事訴訟不同，應(yīng)當(dāng)將實(shí)現(xiàn)正義作為首要目標(biāo)。因此，由公正的不受報(bào)復(fù)感情及利害關(guān)系所左右的國家機(jī)關(guān)行使追訴權(quán)，是最恰當(dāng)?shù)摹?.起訴壟斷主義。日本《刑事訴訟法》第247條規(guī)定：“公訴，由檢察官提起?！边@表明，刑事案件的起訴權(quán)，只能由檢察官這一惟一的國家機(jī)關(guān)壟斷行使。日本訴訟理論認(rèn)為，檢察官壟斷起訴權(quán)，不僅可以在公訴方面實(shí)現(xiàn)最大程度的公正性，避免陷入私人起訴可能產(chǎn)生的報(bào)復(fù)和濫訴的弊端，而且還可以在最大程度上保證起訴標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。3.起訴便宜主義。凡具有犯罪的客觀嫌疑，只要具備訴訟條件，就必須提起公訴，稱為起訴法定主義；準(zhǔn)許檢察官對(duì)是否起訴擁有一定裁量權(quán)，稱為起訴便宜主義。日本刑事訴訟法采取了后者，該法第248條規(guī)定，檢察官根據(jù)犯人的性格、年齡及境遇、犯罪的輕重及情節(jié)和犯罪后的情況，沒有必要追訴時(shí)，可以不提起公訴。即檢察官可以根據(jù)具體案件情況，酌定不起訴。（二）起訴和不起訴提起公訴應(yīng)當(dāng)提出起訴書。起訴書應(yīng)當(dāng)記載被告人的姓名或其他足以特定為被告人的事項(xiàng)、公訴事實(shí)和罪名。依照刑事訴訟規(guī)則的規(guī)定，起訴書還應(yīng)記載被告人年齡、職業(yè)、住居及籍貫，法人被告人的事務(wù)所、代表人和管理人的姓名、住居，提起公訴的檢察官所屬的檢察廳、檢察官的職務(wù)和起訴的年月日。公訴事實(shí)即應(yīng)當(dāng)作為審判對(duì)象的事實(shí)。依照刑事訴訟法規(guī)定，公訴事實(shí)應(yīng)當(dāng)明示訴因加以記載，為了明示訴因，應(yīng)當(dāng)盡可能用時(shí)間、地點(diǎn)和方法將構(gòu)成犯罪的事實(shí)加以特定化。實(shí)行訴因制度，是日本刑事訴訟法吸收當(dāng)事人主義訴訟的結(jié)果之一。訴因即符合犯罪構(gòu)成要件的具體事實(shí)，其作用，一是明確審判對(duì)象，以便于法院發(fā)現(xiàn)實(shí)體真實(shí)；二是明確辯護(hù)一方防御的焦點(diǎn)，以便于被告人行使防御權(quán)。對(duì)起訴書中記載訴因的要求是：（1）必須特定。一人犯數(shù)罪時(shí)，對(duì)各個(gè)犯罪事實(shí)，應(yīng)當(dāng)分別記載其訴因，通過時(shí)間、地點(diǎn)、方法等將檢察官主張的公訴事實(shí)具體地展現(xiàn)出來。訴因不特定時(shí)，起訴書無效；（2）一個(gè)公訴事實(shí)有數(shù)個(gè)訴因時(shí)，可以預(yù)備地或擇一地記載。譬如，以甲訴因?yàn)楸驹V，同時(shí)提出甲訴因不能認(rèn)定時(shí)，則請(qǐng)求認(rèn)定乙訴因，即為訴因的預(yù)備記載。在此情形下，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)請(qǐng)求的順序加以審理。所謂訴因的擇一記載，是指同一公訴事實(shí)記載數(shù)個(gè)訴因，請(qǐng)求法院認(rèn)定其中之一。訴因擇一記載時(shí)，法院可以依職權(quán)裁量審理其中一個(gè)訴因。關(guān)于罪名，應(yīng)當(dāng)記載應(yīng)予以適用的罰條，但罰條記載錯(cuò)誤，只要對(duì)被告人的防御權(quán)不發(fā)生實(shí)質(zhì)性的不利，就不影響提起公訴的效力。一個(gè)公訴事實(shí)有數(shù)個(gè)罰條時(shí)，也可以預(yù)備地或擇一地予以記載。起訴書不得同時(shí)添附可能使法官對(duì)案件產(chǎn)生預(yù)斷的文書和證物，也不得引用這些文書和證物的內(nèi)容。這稱為起訴書一本主義，是日本刑事起訴方式的一大特色，其作用是切斷偵查與審判的直接聯(lián)系，將控方的主張與舉證分為兩個(gè)步驟，使控、辯雙方影響法官心證的舉證活動(dòng)同步或依次進(jìn)行，防止法官根據(jù)控方預(yù)先的舉證而形成不利于被告人的預(yù)斷，從而實(shí)現(xiàn)公平審判。依據(jù)起訴書一本主義，在偵查中形成的被疑人供述筆錄、勘驗(yàn)筆錄、鑒定書、參考人陳述筆錄及其他涉及公訴犯罪事實(shí)的有關(guān)訴訟文書，不得在起訴書中添附，起訴書也不得引用這些文書和證物的內(nèi)容。關(guān)于可能使法官對(duì)案件產(chǎn)生預(yù)斷的文書和證物，在訴訟實(shí)務(wù)中成為問題的是“其他記載”，即在起訴書中記載法定事項(xiàng)以外的其他事項(xiàng)，如被告人的經(jīng)歷、性格、前科、曾受起訴猶豫處分、犯罪的動(dòng)機(jī)和目的等。判例認(rèn)為，上述事項(xiàng)如果不屬于公訴事實(shí)的組成部分，也不是特定訴因所必需的，就不得在起訴書中記載。另外，起訴書的末尾也不得附記諸如“除上述犯罪事實(shí)外，可以推認(rèn)尚有其他沒有發(fā)現(xiàn)的犯罪”之類的語句。關(guān)于引用文書的內(nèi)容，判例認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)的文書，除非是特定訴因所必需的，原則上不得將其內(nèi)容記載于起訴書。提起公訴后，即產(chǎn)生以下效果：（1）訴訟系屬，即案件處于由法院審判的狀態(tài)；（2）禁止二重起訴；（3）公訴時(shí)效停止。當(dāng)案件欠缺訴訟條件及被疑事實(shí)不構(gòu)成犯罪，或者沒有犯罪嫌疑時(shí)，檢察官應(yīng)當(dāng)作出不起訴處分。根據(jù)起訴便宜主義，認(rèn)為沒有起訴價(jià)值時(shí)，也應(yīng)當(dāng)作出不起訴處分。作出不起訴處分時(shí)，若被疑人提出請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)迅速告知不起訴的意旨；對(duì)于告訴、告發(fā)、請(qǐng)求的案件，應(yīng)當(dāng)告知告訴人、告發(fā)人或請(qǐng)求人不起訴的意旨。對(duì)精神障礙的人或疑為精神障礙的人不起訴時(shí)，應(yīng)將其意旨通報(bào)都、道、府、縣的知事；因不起訴而解除拘禁時(shí)，若有必要，應(yīng)告知該被疑人更生保護(hù)及其申請(qǐng)程序。（三）對(duì)不起訴的法律控制國家追訴主義及起訴壟斷主義易產(chǎn)生官僚主義所具有的弊端，而起訴便宜主義則易使檢察官恣意與獨(dú)斷。鑒于此，法律設(shè)置了相應(yīng)的制度，以便對(duì)檢察官的追訴裁量權(quán)予以控制。1.準(zhǔn)起訴制度。對(duì)于《刑法》第193條至第196條（濫用職權(quán)）和《防止破壞活動(dòng)法》第45條（公安調(diào)查官濫用職權(quán)）的犯罪進(jìn)行控告的人，如對(duì)不起訴處分不服，可以在法定期間內(nèi)向作出不起訴處分的檢察官提出請(qǐng)求書。檢察官認(rèn)為有理由時(shí)，應(yīng)當(dāng)提起公訴。檢察官堅(jiān)持不起訴的，由管轄地方法院依法確定是否將該案件交付法院審判；決定交付審判的，由法院指定律師公訴。這被認(rèn)為是檢察官起訴壟斷主義的例外。在實(shí)踐中，依照這一程序糾正檢察官裁量錯(cuò)誤的案件并不多。2.檢察審查會(huì)制度。即在每個(gè)地方法院管轄區(qū)內(nèi)至少設(shè)一個(gè)檢察審查會(huì)，審查未提起公訴的處理是否妥當(dāng)，并提出改進(jìn)檢察事務(wù)的建議。檢察審查會(huì)的成員從該檢察審查會(huì)管轄區(qū)域內(nèi)具有眾議院議員選舉權(quán)的人當(dāng)中按規(guī)定程序選定，但法律規(guī)定不得擔(dān)任檢察審查員的除外。檢察審查會(huì)作出的決議書應(yīng)當(dāng)分別送交申請(qǐng)人、檢察官及有權(quán)指揮該檢察官的檢察長。檢察審查會(huì)的決議對(duì)檢察官?zèng)]有法定約束力，但檢察長認(rèn)為應(yīng)予起訴的決議正確時(shí)，檢察官必須起訴。3.對(duì)作出送回裁定的少年案件的強(qiáng)制起訴。當(dāng)家庭法院依照《少年法》第20條作出移送檢察官的裁定時(shí)，只要沒有證明不存在犯罪嫌疑或不應(yīng)追訴的新事實(shí)，檢察官就必須提起公訴。四、審判程序（一）公審程序1.公審準(zhǔn)備。案件提起公訴后，即進(jìn)入公審階段。為保證審判順利進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的準(zhǔn)備，包括送達(dá)起訴書副本、告知辯護(hù)人委托權(quán)、指定公審期日等。為確保被告人等出庭，法律規(guī)定了傳喚、拘傳、羈押等措施。訴訟關(guān)系人在第一次公審期日前也應(yīng)當(dāng)做好準(zhǔn)備，盡量對(duì)證據(jù)加以收集和整理。檢察官與辯護(hù)人在第一次公審期日前，為明確起訴書記載的訴因或罰條或者案件爭執(zhí)的焦點(diǎn)，應(yīng)盡量互相協(xié)商。必要時(shí)，法庭也可以在第一次公審期日前讓檢察官和辯護(hù)人到庭，就指定公審期日和其他有關(guān)訴訟進(jìn)行的必要事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商，但不得涉及可能對(duì)案件產(chǎn)生預(yù)斷的事項(xiàng)。向?qū)Ψ焦_證據(jù)是訴訟關(guān)系人進(jìn)行準(zhǔn)備的重要內(nèi)容。日本《刑事訴訟法》第299條第1款規(guī)定：“檢察官、被告人或者辯護(hù)人請(qǐng)求詢問證人、鑒定人、口譯人或者筆譯人時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)先向?qū)Ψ教峁┲ひ陨系娜说男彰白【拥臋C(jī)會(huì)。在請(qǐng)求調(diào)查證據(jù)文書或者證物時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)先向?qū)Ψ教峁╅営[的機(jī)會(huì)。但對(duì)方?jīng)]有異議時(shí)，不在此限?！睋?jù)此，知悉對(duì)方預(yù)定在法庭上請(qǐng)求調(diào)查的證據(jù)，是控、辯雙方所享有的權(quán)利；預(yù)定請(qǐng)求調(diào)查證據(jù)的一方，當(dāng)對(duì)方要求公開時(shí)，則負(fù)有讓對(duì)方了解該項(xiàng)證據(jù)的義務(wù)。進(jìn)行證據(jù)公開后，閱覽證據(jù)的一方應(yīng)當(dāng)對(duì)對(duì)方調(diào)查證據(jù)的請(qǐng)求表明是否存有異議。實(shí)際上，由于追訴一方在收集證據(jù)上絕對(duì)優(yōu)勢(shì)于辯護(hù)方，案件證據(jù)多由控訴方所擁有，而辯護(hù)方掌握的有限證據(jù)一般來說控訴方也都能掌握，所以，證據(jù)公開制度向來都被認(rèn)為是辯護(hù)方行使防御權(quán)的一種保障。關(guān)于證據(jù)公開，依照判例，檢察官擁有的證據(jù)對(duì)于被告人防御極為重要，而在公審準(zhǔn)備階段沒有向被告一方公開時(shí)，在開頭程序之后，法院可以基于訴訟指揮權(quán)命令檢察官公開證據(jù)，其條件是：（1）必須是在開頭程序之后；（2）被告人或者辯護(hù)人表明了具體的必要性；（3）針對(duì)一定的具體證據(jù)進(jìn)行；（4）已經(jīng)提出了公開的申請(qǐng)；（5）考察案件的性質(zhì)、審理狀況、要求閱覽證據(jù)的種類及內(nèi)容、閱覽的時(shí)間及程度、方法等事項(xiàng)，閱覽對(duì)被告人一方進(jìn)行防御極為重要；（6）不存在因閱覽而發(fā)生毀滅罪證、脅迫證人等可能；（7）適宜閱覽的。2.公審審理。公審以公開、言詞辯論、直接、集中審理等為基本原則。公審審理以當(dāng)事人抗辯和當(dāng)事人調(diào)查證據(jù)為主，以法院職權(quán)調(diào)查為必要補(bǔ)充。在開頭程序，主要解決以下幾個(gè)問題：（1）訴訟關(guān)系人出庭和核實(shí)身份；（2）檢察官宣讀起訴書；（3）告知沉默權(quán)及其他權(quán)利；（4）被告一方陳述意見。有關(guān)地區(qū)管轄錯(cuò)誤的申請(qǐng)以及移送案件的請(qǐng)求，都應(yīng)在該階段之前提出。對(duì)相當(dāng)于死刑、無期或最低刑期為1年以上的懲役或監(jiān)禁之罪以外的輕微案件，當(dāng)被告人作出有罪陳述時(shí)，法院在聽取當(dāng)事人意見后，可以作出依簡易公審程序?qū)徟械牟枚?。在開頭程序之后，即進(jìn)入調(diào)查證據(jù)階段。首先是開頭陳述，先由檢察官陳述，說明根據(jù)證據(jù)所能證明的事實(shí)；被告一方可以陳述，但不是必經(jīng)程序。開頭陳述后，控、辯雙方請(qǐng)求調(diào)查證據(jù)。檢察官首先應(yīng)請(qǐng)求其認(rèn)為于案件審判有必要的所有證據(jù)。被告方在檢察官請(qǐng)求完畢后可以請(qǐng)求調(diào)查證據(jù)。依照刑事訴訟法，被告人供述作為證據(jù)時(shí)，只能在其他證據(jù)調(diào)查之后才可以請(qǐng)求調(diào)查，以防止對(duì)口供產(chǎn)生預(yù)斷。在請(qǐng)求詢問證人、鑒定人、口譯及筆譯人時(shí)，要提出記載其姓名、住所的文件；在請(qǐng)求調(diào)查文書時(shí)，要提出記載其目錄的文件。請(qǐng)求時(shí)應(yīng)說明請(qǐng)求的證據(jù)證明什么。法院應(yīng)在聽取對(duì)方當(dāng)事人意見后，裁定是否準(zhǔn)許調(diào)查證據(jù)的請(qǐng)求。必要時(shí)，也可依職權(quán)調(diào)查證據(jù)。證據(jù)的調(diào)查，先調(diào)查已經(jīng)裁定準(zhǔn)許的檢察官請(qǐng)求的證據(jù)，再調(diào)查被告方請(qǐng)求的證據(jù)。必要時(shí)，也可以改變調(diào)查順序。依職權(quán)調(diào)查的證據(jù)，應(yīng)在當(dāng)事人請(qǐng)求的證據(jù)調(diào)查完畢后進(jìn)行調(diào)查。詢問證人等在調(diào)查證據(jù)中居于重要地位，《刑事訴訟法》第304條第1款、第2款規(guī)定了調(diào)查方式：先由審判長或陪席法官詢問，再由請(qǐng)求調(diào)查的當(dāng)事人詢問，最后由對(duì)方當(dāng)事人詢問。當(dāng)時(shí)這樣規(guī)定，主要是為防止因控、辯雙方對(duì)交叉詢問不熟悉可能發(fā)生的混亂。不過，立法者所擔(dān)心的情況似乎并未出現(xiàn)，當(dāng)事人很快就離開第1款、第2款而熟練地運(yùn)用起“交叉詢問式”：先由申請(qǐng)的當(dāng)事人主詢問，再由對(duì)方當(dāng)事人反詢問，然后再次主詢問，并且可以反復(fù)進(jìn)行。被告人有沉默權(quán)，對(duì)其質(zhì)問不是調(diào)查證據(jù)，但如其自愿供述，審判長可以隨時(shí)就必要事項(xiàng)要求其陳述。陪席法官、檢察官、辯護(hù)人、共同被告人或其辯護(hù)人，在告知審判長后，也可以要求被告人自愿陳述。控、辯雙方均有權(quán)對(duì)調(diào)查的證據(jù)提出不能作為證據(jù)的異議。法院認(rèn)為異議有理由時(shí)，可以依職權(quán)排除該證據(jù)的全部或者一部分?？梢月暶鳟愖h的，還包括訴訟關(guān)系人的行為、審判長的行為及法院的行為。一經(jīng)聲明異議，法院即應(yīng)在聽取控、辯雙方意見后，不遲延地作出裁定。證據(jù)調(diào)查完畢后，即進(jìn)入最后程序，先由檢察官就事實(shí)及法律問題陳述意見，之后由辯護(hù)人辯護(hù)，再由被告人最后陳述。最后程序完畢即為“辯論終結(jié)”，其后只剩下作出判決，這種狀態(tài)稱為“結(jié)審”。3.公審審理中的幾個(gè)特殊問題。在日本刑事程序的公審階段，有以下幾個(gè)特殊問題。1）訴因及罰條的修正。由于日本刑事訴訟法要求起訴書對(duì)公訴事實(shí)必須以訴因的形式明確加以記載，所以，訴因便成了審判的對(duì)象，法庭也只能就訴因事實(shí)是否存在加以審理，不能超出其范圍。然而，訴因畢竟是檢察官的一種主張，在確定判決之前，只能視為一種假定，這就使得在法庭審理過程中，可能會(huì)出現(xiàn)證據(jù)所能證明的事實(shí)與訴因事實(shí)不一致的情況。在此情形下，為保證法庭正確認(rèn)定事實(shí)，實(shí)現(xiàn)刑事訴訟的任務(wù)，就應(yīng)當(dāng)允許檢察官在一定條件下對(duì)訴因加以修正。為此，刑事訴訟法規(guī)定了訴因及罰條的修正。訴因及罰條的修正，包括訴因及罰條的追加、撤回和變更。所謂追加，是指基于與起訴的訴因、罰條具有預(yù)備或擇一關(guān)系而增加新的訴因、罰條，或者在與起訴的訴因處于觀念的競(jìng)合或牽連關(guān)系的事實(shí)上新增加訴因、罰條（如在盜竊的訴因上追加與其具有手段關(guān)系的侵入住居的訴因）；所謂撤回，是指撤回處于上述關(guān)系中的訴因的一部分；所謂變更，是指改變現(xiàn)有訴因的內(nèi)容。法院經(jīng)檢察官請(qǐng)求時(shí)，在不妨害公訴事實(shí)的同一性限度內(nèi)，應(yīng)準(zhǔn)許檢察官對(duì)起訴書中所記載的訴因或罰條予以追加、撤回或變更。法院認(rèn)為適當(dāng)時(shí)，可以命令追加或變更。在訴因或罰條經(jīng)追加、撤回或變更時(shí)，法院應(yīng)迅速將該部分通知被告人。法院認(rèn)為由于訴因或罰條的追加或變更有可能對(duì)被告人的防御產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的不利情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)被告人或辯護(hù)人的請(qǐng)求，為使被告人充分進(jìn)行防御準(zhǔn)備，而裁定在必要期間內(nèi)停止公審程序。2）辯論的分開、合并和再開。法院認(rèn)為適當(dāng)時(shí)，可以依據(jù)檢察官、被告人或辯護(hù)人的請(qǐng)求，或者依職權(quán)，將辯論分開或合并，或再開已終結(jié)的辯論。法院為保護(hù)被告人的權(quán)利，認(rèn)為有必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法院規(guī)則的規(guī)定，以裁定將辯論分開進(jìn)行。3）公審程序的停止和更新。當(dāng)被告人處于心神喪失的狀態(tài)時(shí)，法院應(yīng)聽取檢察官和辯護(hù)人的意見，以裁定停止公審程序。但在應(yīng)當(dāng)作出無罪、免訴、免除刑罰或公訴不受理的裁判已明顯時(shí)，可以不等被告人到場(chǎng)，徑行判決。被告人因病不能到庭時(shí)，在其能到庭以前停止公審程序，但已使代理人到庭的，不在此限。當(dāng)不可缺少的證人因病不能到庭時(shí)，除認(rèn)為在公審期日外進(jìn)行調(diào)查為適當(dāng)?shù)囊酝?，在其能到庭之前停止公審程序。停止公審程序，?yīng)聽取醫(yī)師的意見。在開庭后更易法官時(shí)，應(yīng)當(dāng)更新公審程序。但宣告判決時(shí)，不在此限；開庭后被告人心神喪失而停止公審程序時(shí)，須更新公審程序；裁定撤銷依簡易公審程序?qū)徟械牟枚〞r(shí)，除非檢察官。被告人和辯護(hù)人沒有異議，也應(yīng)更新公審程序。4.終局裁判。裁判在形式上有判決、裁定和命令。從功能上看，可以區(qū)分為終局前裁判和終局裁判。終局前裁判包括關(guān)于證據(jù)的裁定，對(duì)聲明異議的裁判，關(guān)于辯論的分開、合并、再開的裁定，以及關(guān)于羈押的裁定及命令等。終局前裁判原則上不允許上訴，但有關(guān)羈押、保釋、扣押、鑒定留置的裁定，允許抗告。終局前裁判的形式，是裁定和命令。終局裁判分為形式的和實(shí)體的兩種。l）形式的終局裁判。指因欠缺訴訟條件而終結(jié)訴訟程序的裁判。其中又包括純形式裁判和有關(guān)實(shí)體的形式裁判。純形式裁判包括管轄錯(cuò)誤的判決和公訴不受理的裁判。在下列情形下，法院應(yīng)以裁定宣告公訴不受理：（1）依照第271條第2款規(guī)定公訴的提起已經(jīng)失效的；（2）起訴書所記載的事實(shí)雖然真實(shí)，但不包含任何可以構(gòu)成犯罪的事實(shí)的；（3）撤回公訴的；（4）被告人死亡或作為被告人的法人不繼續(xù)存在的；（5）同一案件系屬于兩個(gè)以上的法院，將由其他法院審判而本院不得審判的。在下列場(chǎng)合，法院應(yīng)以判決作出公訴不受理：（l）對(duì)于被告人沒有審判權(quán)的；（2）在因撤回公訴而作出的公訴不受理的裁定已確定時(shí)，沒有新發(fā)現(xiàn)關(guān)于犯罪事實(shí)的重要證據(jù)而再行起訴的；（3）已經(jīng)提起公訴的案件，又在同一法院再行起訴的；（4）由于提起公訴的程序違反規(guī)定而無效的。有關(guān)實(shí)體的形式裁判，是免訴判決。在下列場(chǎng)合，應(yīng)作出免訴判決：（1）曾經(jīng)判決確定的；（2）依照犯罪后的法律刑罰已經(jīng)廢止的；（3）曾經(jīng)大赦的；（4）時(shí)效已經(jīng)完成的。2）實(shí)體的終局裁判。在具備訴訟條件的情況下，應(yīng)當(dāng)就公訴事實(shí)是否存在及其法律適用作出終局裁判，包括有罪判決和無罪判決。就被告案件已證明為犯罪時(shí)，應(yīng)作出有罪判決，包括宣告刑罰的和免除刑罰的判決。前者分為實(shí)刑和緩刑判決。判決由主文和理由構(gòu)成。理由包括構(gòu)成犯罪的事實(shí)、證據(jù)目錄及適用的法令。作為有罪判決的特有內(nèi)容，還包括對(duì)訴訟關(guān)系人的主張所作出的判斷。被告案件不構(gòu)成犯罪或沒有犯罪證明時(shí)，應(yīng)作出無罪判決。無罪判決同樣由主文和理由構(gòu)成。判決以審判長在公審?fù)ド侠首x主文及理由（或告知要旨）的方式進(jìn)行宣告；裁定及命令，在公審?fù)ド弦孕娴姆绞礁嬷谄渌麍?chǎng)合原則上以送達(dá)副本的方式告知。（二）特別程序?yàn)榱搜杆偬幚磔^輕微的案件，提高訴訟效率，日本刑事訴訟法特別設(shè)立了快速處理案件的程序，具體包括以下幾種。1.簡易公審程序。適用簡易公審程序的要件是：（1）相當(dāng)于死刑、無期或最低刑期為1年以上的懲役或監(jiān)禁之罪以外的案件；（2）被告人在開頭陳述中已就該訴因作了有罪陳述。符合上述要件時(shí)，法官聽取控、辯雙方意見后，可以作出是否適用簡易公審程序的裁定。一經(jīng)作出適用簡易公審程序的裁定，即產(chǎn)生以下效果：（1）證據(jù)調(diào)查簡化，可以不依法定方式，而以適當(dāng)方式調(diào)查即可，實(shí)際上多數(shù)都省略了法庭調(diào)查證據(jù)；（2）不受傳聞證據(jù)能力的限制；（3）判決書中可引用公審筆錄中記載的有關(guān)證據(jù)目錄。2.簡易命令。適用簡易命令的要件是：（1）案件屬于簡易法院管轄；（2）可處以50萬元以下罰金或罰款的案件；（3）被疑人對(duì)適用該程序沒有異議。檢察官在向簡易法院提起公訴的同時(shí)，應(yīng)以書面提出簡易命令的請(qǐng)求，并應(yīng)在書面中明確被疑人對(duì)適用該命令無異議。請(qǐng)求時(shí)應(yīng)向法院移送所需材料，這是起訴書一本主義的例外。作出簡易命令時(shí)，可以并處緩刑、沒收及其他附加處分。受簡易命令的人或檢察官，可以在自接受該項(xiàng)告知之日起14日以內(nèi)，提出正式審判的請(qǐng)求。正式審判時(shí)，作出此命令的法官應(yīng)當(dāng)回避。已過請(qǐng)求期限或已撤回請(qǐng)求時(shí)，簡易命令即產(chǎn)生與確定判決同等的效力。3.交通案件即決裁判程序。根據(jù)1954年《交通案件即決裁判程序法》設(shè)立。簡易法院根據(jù)檢察官請(qǐng)求，可以就有關(guān)交通的刑事案件，以即決裁判處以50萬元以下的罰金、罰款，同時(shí)可以并處緩刑、沒收及其他附加處分。同意請(qǐng)求時(shí)，法院應(yīng)在公開的法庭上，使被告人到庭，以簡易方法調(diào)查事實(shí)，并作出裁判。對(duì)此裁判不服時(shí)，請(qǐng)求正式審判的期限為14日。在實(shí)踐中，普遍采用的做法是將總括偵查文件、簡易命令請(qǐng)求書、簡易命令等文書的所謂“交通文書”（為迅速處理違反道路交通法而使用的書式）和所謂“在廳簡易程序”并用，而采取了包括自被告人到場(chǎng)到交納罰金在內(nèi)的一切程序當(dāng)天即終結(jié)的迅速且簡易的方式（三方即日處理方式）。（三）救濟(jì)程序1.上訴審程序。檢察官、被告人、被告人的法定代理人和保佐人、原審的代理人和辯護(hù)人，依法享有上訴權(quán)，但被告人不得為要求對(duì)自己不利的裁判而上訴。上訴權(quán)因告知裁判而發(fā)生，因經(jīng)過上訴期間、放棄或撤回上訴而消滅。但對(duì)于死刑、無期的判決，不得放棄上訴。上訴，因?qū)ο蟛煌譃榭卦V、上告、抗告、特別抗告和準(zhǔn)抗告?？卦V、上告都是對(duì)判決的上訴方法?？卦V是針對(duì)第一審判決向第二審法院提出的上訴；上告是對(duì)下級(jí)審判決申請(qǐng)不服的最后方法，原則上是不服第二審判決的上訴方法，但也有對(duì)高等法院就其特別權(quán)限內(nèi)的案件所作的第一審判決上訴的情況。上告審采取以記錄為中心的書面審?？垢媸菍?duì)裁定的上訴方法。其中，一般抗告又分為即時(shí)抗告和通常抗告。當(dāng)法院裁定公訴不受理、駁回回避申請(qǐng)等需要特別迅速地確定法律關(guān)系時(shí)，訴訟關(guān)系人可以即時(shí)抗告；在存在撤銷原裁判的利益期間，對(duì)有關(guān)羈押、保釋、扣押、返還扣押物或鑒定留置的裁定，以及不受理交付審判程序的裁定，可以通?？垢妗Ｒ话憧垢娴目垢鎸彿ㄔ菏歉叩确ㄔ?，但抗告申請(qǐng)必須通過原審法院提出，以便其再次審查案件。一般抗告的審理無需進(jìn)行口頭辯論。對(duì)不得聲明不服的裁定或命令，如果其違反憲法或判例，可以向最高法院提出特別抗告。對(duì)法官所作的下列裁判，可以提出準(zhǔn)抗告：（1）駁回申請(qǐng)回避的命令；（2）關(guān)于羈押、保釋、扣押或返還扣押物的裁判；（3）關(guān)于鑒定留置的裁判；（4）對(duì)證人、鑒定人等令交罰鍰或賠償費(fèi)用的裁判；（5）對(duì)接受身體檢查的人令交罰鍰或賠償費(fèi)用的裁判。對(duì)檢察官、檢察事務(wù)官、司法警察職員所作的以下處分，也可以提出準(zhǔn)抗告：（1）指定辯護(hù)人與被疑人的會(huì)見、授受的日時(shí)場(chǎng)所等的處分；（2）關(guān)于扣押或返還扣押物的處分。對(duì)于簡易法院法官所作的裁判，準(zhǔn)抗告法院是管轄地方法院的合議庭；對(duì)于其他法官所作的裁判，是該法官所屬法院的合議庭。對(duì)于檢察官、檢察事務(wù)官所作的處分，準(zhǔn)抗告法院是與該檢察官、檢察事務(wù)官所隸屬檢察廳相對(duì)應(yīng)的法院；對(duì)于司法警察職員所作的處分，準(zhǔn)抗告法院是其職務(wù)履行地的地方法院或簡易法院。2.非常救濟(jì)程序。關(guān)于生效裁判的救濟(jì)程序，日本刑事訴訟法設(shè)立了再審和非常上告。再審是對(duì)宣告有罪的確定判決，為了被告人的利益，主要對(duì)認(rèn)定事實(shí)不當(dāng)予以補(bǔ)救的非常救濟(jì)程序。再審的理由主要是確定判決在證據(jù)和事實(shí)上有錯(cuò)誤，參與原判決的法官、檢察官、檢察事務(wù)官或司法警察職員因該案件犯職務(wù)上之罪的，也構(gòu)成再審的理由。再審的請(qǐng)求權(quán)人包括：檢察官；受有罪宣告的人及其法定代理人、保佐人；受有罪宣告的人死亡或處于心神喪失狀態(tài)時(shí)，其配偶、直系親屬及兄弟姐妹。再審請(qǐng)求由作出原判決的法院管轄。再審請(qǐng)求沒有停止執(zhí)行刑罰的效力，但檢察官可以停止執(zhí)行刑罰。再審后，不得宣判重于原判決的刑罰。經(jīng)再審宣告無罪的，應(yīng)當(dāng)將判決刊登在政府公報(bào)及報(bào)紙上。非常上告是在判決確定后，以該判決違反法令為由而采取的補(bǔ)救措施，其目的在于統(tǒng)一解釋法令，而不是對(duì)具體案件進(jìn)行補(bǔ)救。非常上告的請(qǐng)求權(quán)人是檢察總長，其管轄法院是最高法院。經(jīng)審理，原判決違反法令時(shí)，撤銷該違法部分。但原判決不利于被告人時(shí)，應(yīng)撤銷原判并就被告案件重新判決。在將出現(xiàn)變更為對(duì)被告人不利的結(jié)果時(shí)，以撤銷原判決的違法部分為限。五、證據(jù)（一）證據(jù)裁判主義和自由心證主義日本《刑事訴訟法》第317條規(guī)定：“認(rèn)定事實(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)證據(jù)?！贝思醋C據(jù)裁判主義。它表明法官認(rèn)定事實(shí)，只能以有證據(jù)的存在為前提，而不得依據(jù)證據(jù)以外的方法；該法第318條規(guī)定：“證據(jù)的證明力，由法官自由判斷。”此即自由心證主義。與證據(jù)裁判主義結(jié)合起來考慮，便可得出這樣的結(jié)論：法官在形成心證的過程中借以判斷的材料，只能是證據(jù)；法官所要判斷的問題，是證據(jù)的證明力；法官在判斷證據(jù)的證明力時(shí)，不受外界的干擾和影響，而由法官獨(dú)立地取舍和選擇。為保證法官形成心證的合理性，日本刑事訴訟法規(guī)定了一系列措施，包括：（1）限制傳聞證據(jù)和自白的證據(jù)能力，將有可能導(dǎo)致法官錯(cuò)誤判斷的證據(jù)材料排除在訴訟之外；（2）法庭調(diào)查證據(jù)以當(dāng)事人的活動(dòng)為主，并為當(dāng)事人提供爭辯證據(jù)證明力的機(jī)會(huì)，以使法官能夠冷靜、全面地對(duì)案件事實(shí)作出判斷；（3）允許上訴的裁判，必須附具理由，尤其是宣告有罪，必須指明構(gòu)成犯罪的事實(shí)及據(jù)以認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)的目錄，以便為當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)裁判錯(cuò)誤及上級(jí)審糾正錯(cuò)誤提供線索；（4）通過上訴審糾正下級(jí)審法官對(duì)事實(shí)的錯(cuò)誤判斷。刑事訴訟的目的旨在追求實(shí)體真實(shí)與程序正當(dāng)?shù)慕y(tǒng)一，自由心證則是為了發(fā)現(xiàn)案件實(shí)體的真實(shí)，所以，為維護(hù)程序的正當(dāng)性，自由心證也應(yīng)予以適當(dāng)限制。這些限制有：（1）對(duì)自白證明力的限制。即不論是否被告人在公審?fù)ド系淖园?，?dāng)該自白是對(duì)其本人不利的惟一證據(jù)時(shí)，不得認(rèn)定被告人有罪（第319條第2款）。就是說，僅有自白時(shí)，法官不得自由判斷，即使法官依據(jù)自白確信被告人有罪，也不得據(jù)此作出有罪判決，除非尚有補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)。這稱為自白補(bǔ)強(qiáng)法則；（2）法律推定的約束。在存在法律推定的情況下，只要沒有反證，不論法官的心證如何，都必須認(rèn)定推定的事實(shí)；（3）賦予公審筆錄絕對(duì)的證明力。即公審期日的訴訟程序記載于公審筆錄的，只能依據(jù)公審筆錄證明（第52條）。該規(guī)定要求，公審期日的訴訟程序凡有公審筆錄記載的，法官均不得以自由判斷作出其他結(jié)論；（4）上級(jí)法院判斷的約束力。對(duì)上級(jí)審就該案件在撤銷原判、發(fā)回重審的判決中關(guān)于事實(shí)和法律問題所作出的判斷，下級(jí)審法官不得本諸自由心證另行判斷。（二）證據(jù)能力和證明力證據(jù)能力是指可以作為嚴(yán)格證明的資料使用的形式資格；證明力是其在認(rèn)定事實(shí)中所能發(fā)揮作用的實(shí)質(zhì)的價(jià)值。前者由法律加以規(guī)定，后者原則上由法官自由心證。1.證據(jù)能力的限制。不具有證據(jù)能力的資料有：（1）非任意性自白；（2）傳聞證據(jù)；（3）有關(guān)案件的意思表示的文書，如移送書、起訴書、開頭陳述書、論告書、辯論書等，不能成為本案證據(jù)；（4）意見、猜測(cè)、傳說；（5）不具有關(guān)聯(lián)性的材料；（6）以無效的證據(jù)調(diào)查程序獲得的證據(jù)。2.證明力的限制。當(dāng)自白是惟一的證據(jù)時(shí)，不得認(rèn)定有罪。對(duì)于自白，必須有“補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)”。此外，還有若干例外限制。（三）證明對(duì)象1.成為嚴(yán)格證明的對(duì)象的事實(shí)。作為嚴(yán)格證明的對(duì)象的，是關(guān)于刑罰權(quán)是否存在及其范圍的事實(shí)。包括：公訴犯罪事實(shí)；處罰條件及處罰阻卻事由；刑罰的加重減免事由。2.成為自由證明的對(duì)象的事實(shí)。包括：（1）情狀。如被告人的經(jīng)歷、性格、犯罪動(dòng)機(jī)、是否已經(jīng)賠償損害及協(xié)商成立等；（2）訴訟法上的事實(shí)。3.例外。原則上，認(rèn)定事實(shí)應(yīng)當(dāng)依據(jù)證據(jù)，但也有例外。在例外情形下，法院可以不進(jìn)行證明而認(rèn)定該事實(shí)。這種例外包括：（1）公知的事實(shí)；（2）對(duì)于法院顯著的事實(shí)；（3）法律上推定的事實(shí)；（4）事實(shí)上推定的事實(shí)；（5）法規(guī)、經(jīng)驗(yàn)法則。（四）舉證責(zé)任對(duì)需要證明的事實(shí)，雖經(jīng)竭力立證，其存在與否仍舊不明時(shí)，一方當(dāng)事人將受到不利裁判，這稱為舉證責(zé)任或立證責(zé)任。舉證責(zé)任原則上由檢察官承擔(dān)，基于“被告人在受到有罪判決前推定為無罪”及“有疑時(shí)為被告人利益”的原則，當(dāng)事實(shí)存在與否不能證明時(shí)，檢察官要受到不利的裁判。但作為例外，有時(shí)被告人要負(fù)舉證責(zé)任。包括：（1）關(guān)于毀損名譽(yù)罪中指摘事實(shí)真實(shí)的證明；（2）同時(shí)傷害罪中關(guān)于傷害結(jié)果是何人造成及其傷害程度的證明。與舉證責(zé)任相似，卻應(yīng)同舉證責(zé)任區(qū)別開的，有舉證之必要。即若不證明某事實(shí)將受到不利的判斷的當(dāng)事人，為避免對(duì)其不利，應(yīng)提出證據(jù)證明該事實(shí)，又稱為提出證據(jù)的責(zé)任。舉證責(zé)任是一開始就固定地分配于特定當(dāng)事人的，并不因訴訟的推進(jìn)而轉(zhuǎn)移給對(duì)方當(dāng)事人；而舉證必要?jiǎng)t是隨著訴訟的發(fā)展在當(dāng)事人之間來回轉(zhuǎn)移的。前者稱為實(shí)質(zhì)的舉證責(zé)任，后者稱為形式的舉證責(zé)任。（五）證據(jù)法則1.傳聞法則。傳聞不能作為證據(jù)，是英美證據(jù)法的重要法則，日本也確立了該法則。傳聞法則旨在保障證據(jù)的可信性和當(dāng)事人的反詢問權(quán)。《日本國憲法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予刑事被告人詢問所有證人的充分機(jī)會(huì)。由于傳聞證據(jù)是無法進(jìn)行反詢問的，因而不能作為證據(jù)。這是傳聞證據(jù)的排除法則。但是，傳聞法則也有例外。歸納起來，有以下情形：（1）被告人以外的人所寫成的供述書或記錄該人供述的書面材料，由供述人簽名或蓋章的，由于供述人死亡、精神或身體的障礙、所在不明或現(xiàn)在國外而不能在公審準(zhǔn)備或公審期日供述，并且其供述為證明有無犯罪事實(shí)所不可缺少時(shí)，其供述在特別可以信賴的情形下，可以作為證據(jù)；（2）記錄被告人以外的人在法官面前所作供述的書面材料，由供述人簽名或蓋章的，由于供述人死亡、精神或身體的障礙、所在不明或現(xiàn)在國外而不能在公審準(zhǔn)備或公審期日供述時(shí)，或者供述人在公審準(zhǔn)備或公審期日作出與以前供述不同的供述時(shí)，可以作為證據(jù)；（3）記錄被告人以外的人在檢察官面前所作供述的書面材料，由供述人簽名或蓋章的，由于供述人死亡、精神或身體的障礙、所在不明或現(xiàn)在國外而不能在公審準(zhǔn)備或公審期日供述時(shí)，或者在公審準(zhǔn)備或公審期日作出與以前供述相反或?qū)嵸|(zhì)上不同的供述時(shí)，以存在著以前的供述比在公審準(zhǔn)備或公審期日的供述更可信賴的的特別情形為限，可以作為證據(jù)；（4）記錄被告人以外的人在公審準(zhǔn)備或公審期日所作供述的書面材料，由供述人簽名或蓋章的，可以作為證據(jù)；（5）法院或法官進(jìn)行勘驗(yàn)所寫成的書面材料，也是一種供述性質(zhì)的書面材料。一般認(rèn)為，勘驗(yàn)人基于當(dāng)時(shí)的記憶所作的供述，其記錄準(zhǔn)確、詳細(xì)、接近真實(shí)，作為傳聞的例外，可以作為證據(jù)；（6）記載檢察官、檢察事務(wù)官或司法警察職員勘驗(yàn)結(jié)果的書面材料，當(dāng)勘驗(yàn)供述人在公審期日作為證人而接受詢問，已經(jīng)陳述該項(xiàng)書面材料的寫成是真實(shí)時(shí)，可以作為證據(jù)；（7）基于法院或法官的鑒定命令，并經(jīng)宣誓負(fù)偽證責(zé)任的鑒定人所寫成的記載鑒定過程及其結(jié)果的書面材料，可以作為證據(jù)；（8）被告人所寫成的供述書以及記錄被告人的供述而由被告人簽名或蓋章的書面材料，以其陳述是供認(rèn)不利的事實(shí)或者是在特別可以信賴的情形下所作的為限，可以作為證據(jù)。但被告人供認(rèn)不利事實(shí)的書面材料，懷疑并非出于其自由意志時(shí)，不得作為證據(jù)。記錄被告人在公審準(zhǔn)備或公審期日所作供述的書面材料，認(rèn)為其供述是出于自由意志的行為時(shí)，可以作為證據(jù)；（9）下列書面材料是特別信賴的書面材料，都可以作為證據(jù)：戶籍副本、公證證書副本及其他公務(wù)員（包括外國的公務(wù)員）在其職務(wù)上所寫成的可以證明事實(shí)的書面材料、商業(yè)賬簿、航海日志或其他在通常業(yè)務(wù)過程中所寫成的書面材料，以及其他在特別可以信賴的情形下所寫成的書面材料；（10）關(guān)于被告人以外的人在公審準(zhǔn)備或公審期日以被告人的供述為其內(nèi)容所作的供述，可以作為證據(jù)，但懷疑并非出于自由意志的行為時(shí)，不可以作為證據(jù)。關(guān)于被告人以外的人在公審準(zhǔn)備或公審期日以被告人以外的人的供述為其內(nèi)容所作的供述，由于原供述人死亡、精神或身體的障礙、所在不明或現(xiàn)在國外而不能在公審準(zhǔn)備或公審期日供述，并且其供述為證明有無犯罪事實(shí)所不可缺少時(shí)，以其供述是在特別可以信賴的情形下所作的為限，可以作為證據(jù)。法院對(duì)于作為傳聞證據(jù)的例外而可以作為證據(jù)的書面材料或供述，如果事先沒有調(diào)查其是否出于自由意志時(shí)，仍然不能將其作為證據(jù)，因?yàn)楣┦龅娜我庑允亲C據(jù)能力的要件。關(guān)于檢察官和被告人都已經(jīng)同意作為證據(jù)的書面材料或供述，以經(jīng)過考慮該書面材料寫成時(shí)的情況和作出供述時(shí)的情況后認(rèn)為適當(dāng)?shù)臑橄?，可以不受關(guān)于傳聞證據(jù)例外的規(guī)定中不可以作為證據(jù)的規(guī)定的限制。在被告人不在場(chǎng)也可以進(jìn)行證據(jù)調(diào)查的情形下，對(duì)被告人不到場(chǎng)，應(yīng)視為已經(jīng)同意作為證據(jù)。但代理人或辯護(hù)人已經(jīng)到場(chǎng)時(shí)，不在此限。在經(jīng)過檢察官和被告人或辯護(hù)人同意后，將文書的內(nèi)容或公審時(shí)供述的內(nèi)容記載于書面而提出時(shí)，對(duì)該項(xiàng)文書或應(yīng)當(dāng)作供述的人雖不經(jīng)調(diào)查，也可以把該項(xiàng)書面材料作為證據(jù)，但不妨礙對(duì)該書面材料的證明力進(jìn)行爭辯。刑事訴訟法規(guī)定，不可以作為證據(jù)的書面材料或供述，為了在公審準(zhǔn)備或公審期日對(duì)被告人、證人或其他人的供述的證明力進(jìn)行爭辯，也可以作為證據(jù)提出。相片或錄音帶的“記錄”，不是通過人的心理活動(dòng)而是通過機(jī)械進(jìn)行的，其本身可以說是非供述證據(jù)。但是，操縱機(jī)械的是人，所以，學(xué)者認(rèn)為，對(duì)于相片，應(yīng)準(zhǔn)用關(guān)于勘驗(yàn)筆錄的規(guī)定。關(guān)于抄寫的副本和速記等，嚴(yán)格地說，它是通過人的心理活動(dòng)而作成的，但其反映過程表現(xiàn)為機(jī)械地抄寫，所以，應(yīng)作為非供述證據(jù)的一種。這幾種證據(jù)都是原始事實(shí)的代用物，使用時(shí)須符合下列條件：（1）原始資料有證據(jù)能力；（2）正確反映原始資料；（3）提出原始資料有困難。2.自白法則。自白法則包括非任意自白的排除法則和補(bǔ)強(qiáng)法則?！度毡緡鴳椃ā返?8條第2款規(guī)定，出于強(qiáng)制、拷問或脅迫的自白，在經(jīng)過不適當(dāng)?shù)拈L期扣留或拘禁后的自白，不得作為證據(jù)；日本《刑事訴訟法》第319條第1款在此基礎(chǔ)上增加了“以及其他可以懷疑為并非出于自由意志的自白”，不得作為證據(jù)。這是自白排除法則的法律依據(jù)。依照訴訟法理論的解釋，之所以確立自白排除法則，不外乎是為了防止虛假自白、保障人權(quán)和排除違法。在日本，關(guān)于排除自白的基點(diǎn)，在法學(xué)界，違法排除說得到了有力的倡導(dǎo)。不過，在訴訟實(shí)務(wù)中，自白排除標(biāo)準(zhǔn)的重心卻是放在了以虛假排除說或確保任意性為基點(diǎn)的混合說上面。依照判例，否定自白任意性的要件有二：一是自白的獲得程序違法或不適當(dāng)，二是該違法或不適當(dāng)?shù)某绦蚝妥园字g存在因果關(guān)系。判例針對(duì)夜間訊問、沒有取下手銬進(jìn)行的訊問、在代用監(jiān)獄中的強(qiáng)迫性訊問以及出于承諾和詭計(jì)的自白，闡明了以下觀點(diǎn)：1）夜間調(diào)查的自白。判例認(rèn)為，夜間調(diào)查本身并不一概使自白喪失證據(jù)能力，除非夜間調(diào)查與自白的非任意性之間有因果關(guān)系。2）沒有取下手銬進(jìn)行的調(diào)查。判例認(rèn)為，正確的解釋是，正在受羈押的被疑人受訊問時(shí)，如果是在施加手銬的情況下進(jìn)行的，推定其身心受到一定的壓迫，不能期待任意的供述。只要沒有反證，應(yīng)當(dāng)對(duì)該供述的任意性抱有懷疑。3）出于承諾的自白。判例否認(rèn)了以下承諾下作出的自白的證據(jù)能力：（1）如果自白將不起訴；（2）如果自白即處以罰金； 3）如果自白就不逮捕并以罰金結(jié)案；（4）如果自白將盡快釋放；（5）若自白將得到恩赦；（6）即使自白也不將其作為證據(jù)；（7）若自白將給提供興奮劑；（8）若自白將允許與親屬聯(lián)系，帶來律師費(fèi)用等?？傊瑢?duì)出于承諾的自白，判例否認(rèn)其證據(jù)能力的較多。4）出于詭計(jì)的自白。判例確定的標(biāo)準(zhǔn)為，詭計(jì)是否使被疑人受到心理強(qiáng)制，從而是否有誘導(dǎo)虛假自白的可能性。如有的判例認(rèn)為，專賣局官員詐稱私人偵探雖然不是希望的方法，但卻不會(huì)伴隨誘發(fā)虛假自白的危險(xiǎn)，因而確認(rèn)了自白的證據(jù)能力。5）當(dāng)自白筆錄是惟一的直接證據(jù)時(shí)，若該自白是偵查當(dāng)局將被告人拘禁在代用監(jiān)獄中強(qiáng)迫取得的，則該自白不具有任意性，因而也不具有證據(jù)能力。依據(jù)補(bǔ)強(qiáng)法則，不問是否被告人在公審?fù)ド系淖园?，?dāng)該自白是對(duì)被告人不利的惟一證據(jù)時(shí)，不得認(rèn)定被告人有罪。要認(rèn)定其有罪，在自白之外，還須有其他證據(jù)。確立補(bǔ)強(qiáng)法則，一是為了防止誤判；二是為了防止偏重自白。成為自白的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)的，必須是有證據(jù)能力的證據(jù)，且必須是本人供述（自白）以外的證據(jù)。但是，對(duì)于本人記載的日記、筆記、備忘錄等，如果并非是預(yù)料到偵查、公審而記載的，則可以成為本人自白的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)。關(guān)于共犯的自白能否作為補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，尚存有爭議。僅有自白不得認(rèn)定被告人有罪，但也并不是自白的內(nèi)容都需要補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)。依據(jù)判例，犯罪的主觀方面如故意、過失、目的等，被告人和犯人的同一性，犯罪事實(shí)以外的量刑情節(jié)、存在處罰條件及累犯前科等，無需補(bǔ)強(qiáng)。但在訴訟實(shí)務(wù)中，對(duì)有關(guān)科刑的事實(shí)需要自白以外的證據(jù)予以補(bǔ)強(qiáng)，則是通例。3.非法證據(jù)的排除法則。違法收集的證據(jù)，是指非法搜查、扣押而收集的證據(jù)材料。違法收集的證據(jù)不是具有正當(dāng)性的證據(jù)，不能利用它認(rèn)定犯罪事實(shí)，否則，會(huì)助長違法偵查，侵犯人權(quán)，也有損司法的公正性。訴訟理論認(rèn)為，根據(jù)《日本國憲法》第35條，違反令狀主義進(jìn)行搜查、扣押而取得的證據(jù)，不僅違反憲法，而且違反了憲法所要求的正當(dāng)程序，因而必須排除；以刑法上應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為作為收集證據(jù)的手段而取得的證據(jù)，也應(yīng)予以排除；此外，依照刑事訴訟法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效的搜查和扣押，也可以認(rèn)為是符合排除法則的。在判例方面，下級(jí)審法院曾有排除非法證據(jù)的判例。最高法院在1949年判例中一度肯定了非法搜查、扣押取得的證據(jù)材料的證據(jù)能力。理由是，扣押物收集程序違法照理不會(huì)改變物體的性質(zhì)和形態(tài)，因而不會(huì)改變其作為該種形態(tài)的證據(jù)價(jià)值。之后，在排除規(guī)則問題上，最高法院一直保持沉默。1978年，最高法院在判例中宣示，在符合以下條件時(shí)，應(yīng)當(dāng)否定非法搜查、扣押取得的證據(jù)：（1）在證據(jù)物的收集程序上存在忘卻憲法及刑事訴訟法規(guī)定的令狀主義的重大違法的；（2）從抑制將來的違法偵查的角度看將該證據(jù)物作為證據(jù)是不適當(dāng)?shù)摹Ｒ坏┳C據(jù)物的收集程序違法已由被告人一方證明時(shí)，對(duì)搜查、扣押合法性的舉證責(zé)任就落在控訴一方。

暫缺《日本刑事訴訟法》作者簡介