就業(yè)中的前科歧視研究

　　《就業(yè)中的前科岐視研究》內(nèi)容簡介：就業(yè)對于和諧社會(huì)的構(gòu)建至關(guān)重要。我國目前在就業(yè)中存在多種類型的歧視，對有違法犯罪前科公民的歧視即為其中之一。在上海進(jìn)行的對有犯罪前科公民就業(yè)狀況的實(shí)證調(diào)查表明：雖然國家和政府出臺(tái)了很多安置有犯罪前科公民就業(yè)的措施，但是有前科公民的實(shí)際就業(yè)狀況卻很糟糕。我國現(xiàn)行法律法規(guī)很多嚴(yán)格限制有前科公民的就業(yè)資格，且受到限制的職業(yè)種類廣泛，因而造成嚴(yán)重的職業(yè)隔離。從反就業(yè)歧視的角度來說，“前科”的界定應(yīng)該比較寬泛，即凡因違法違紀(jì)而被記錄在案的事實(shí)都屬于前科。前科歧視應(yīng)定義為針對有前科公民實(shí)施的旨在克減、限制或剝奪其法律權(quán)利的任何不合理的區(qū)別對待措施。前科歧視目前在我國主要表現(xiàn)為直接歧視，其構(gòu)成要件主要是對有前科公民權(quán)利的剝奪或限制，構(gòu)成了不合理的差別對待。前科歧視的核心問題為對有前科公民的差別待遇是否合理。我國現(xiàn)行法律法規(guī)對有前科公民就業(yè)資格的剝奪或限制構(gòu)成了差別對待，從報(bào)應(yīng)刑罰主義和社會(huì)防衛(wèi)的角度來看，這種限制有一定的合理性，但是，實(shí)質(zhì)上這種差別待遇是不合理的。不合理的原因有：這種差別對待構(gòu)成不合理歸類；違背了“責(zé)任相稱”原則；違背了馬克思主義哲學(xué)精神；犯了平等就業(yè)權(quán)；同時(shí)與諸多現(xiàn)代刑事政策相違背。借鑒德國法上的比例原則來分析，這種差別待遇也是不符合適當(dāng)性原則、必要性原則和法意相稱原則的。鑒于此，我國現(xiàn)行法律法規(guī)對有前科公民就業(yè)資格的剝奪構(gòu)成了歧視。從憲法學(xué)的角度來分析，前科歧視的本質(zhì)是侵犯了有前科公民的平等就業(yè)權(quán)。禁止前科歧視的關(guān)鍵是保障形式平等，核心是保障有前科公民的起點(diǎn)平等，同時(shí)輔以實(shí)質(zhì)平等的保障。從這種差別待遇產(chǎn)生的根源來分析，前科歧視違反了不當(dāng)聯(lián)結(jié)禁止原則。我國應(yīng)當(dāng)立法禁止前科歧視。主要原因有：法律禁止前科歧視體現(xiàn)了法的正義性，符合人道主義原則；禁止前科歧視有利于違法犯罪者復(fù)歸社會(huì)，有利于社會(huì)的穩(wěn)定；禁止前科歧視是發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的需要；禁止前科歧視是尊重和保障人權(quán)的需要。通過對世界各國對有前科公民的公務(wù)員資格限制的比較研究，我們發(fā)現(xiàn)中國是對有前科公民公務(wù)員資格限制比較嚴(yán)格的國家之一。在規(guī)定了反就業(yè)歧視的國家中，在法律中明確禁止前科歧視的國家很少。加拿大、韓國等國的立法是明確禁止基于犯罪記錄的歧視。美國有少數(shù)州有類似的立法。在美國司法實(shí)踐中，法院審理前科歧視案件采取的是合理性審查標(biāo)準(zhǔn)，因此，涉及限制有前科公民就業(yè)資格的案件大都判為合憲。國外立法和實(shí)踐對中國的啟示是：我們應(yīng)該采取寬容的原則來合理限制有前科公民的就業(yè)資格，將限制的程度限定在是否與職業(yè)有關(guān)。我國應(yīng)從立法、執(zhí)法和司法三個(gè)層面來保障有前科的公民不受就業(yè)歧視。在立法方面，首先，法律應(yīng)明確禁止前科歧視，立法中要秉持利益平衡原則，平衡社會(huì)公共安全與有前科者的個(gè)人利益，平衡有前科者的平等就業(yè)權(quán)與用人單位的用人自主權(quán)；同時(shí)采納關(guān)聯(lián)性原則和有利原則。其次，我國應(yīng)逐步廢除或修改現(xiàn)行限制或剝奪有前科公民就業(yè)資格的法律法規(guī)。主要修改方向?yàn)椋合拗朴信c職業(yè)不相容的違法犯罪前科者的就業(yè)資格；應(yīng)將限制或剝奪就業(yè)資格的人群限定在有特定犯罪前科的公民；應(yīng)完全排除對過失犯之限制；應(yīng)完全廢除終身限制就業(yè)資格之法律；應(yīng)排除對緩刑期滿者之就業(yè)資格限制；應(yīng)排除對承擔(dān)防衛(wèi)過當(dāng)或避險(xiǎn)過當(dāng)刑事責(zé)任者之就業(yè)資格限制；應(yīng)完全排除假釋考驗(yàn)期滿者之就業(yè)資格限制。行政機(jī)關(guān)應(yīng)通過正確執(zhí)法來保護(hù)有前科者不受歧視。同時(shí)，我國應(yīng)當(dāng)形成一個(gè)以私益訴訟（包括傳統(tǒng)的民事訴訟和行政訴訟）為基礎(chǔ)，以公益訴訟為補(bǔ)充，以憲法訴訟為后盾的符合中國國情、立體的訴訟體系來保障前科者的公平就業(yè)權(quán)。

　　王彬，1972年出生，安徽碭山人。安徽師范大學(xué)英語系文學(xué)學(xué)士，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院法學(xué)第二學(xué)士學(xué)位，澳大利亞屁士蘭科技大學(xué)法學(xué)學(xué)院法學(xué)碩士，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院講師，主要研究領(lǐng)域?yàn)閼椃▽W(xué)、勞動(dòng)與就業(yè)歧視法。